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司法考試刑法筆記(最新整理版)內(nèi)容節(jié)選
……
批注 [CH1]: 犯罪論：
①1~4犯罪的成立問(wèn)題：犯罪構(gòu)成要件（客觀層次→主管層次） ；
②5犯罪的事件發(fā)展問(wèn)題：犯罪形態(tài)（預(yù)備→中止→未遂→既遂） ；
③6犯罪的空間分布問(wèn)題：共同犯罪（正犯→共犯） ；
④7犯罪的數(shù)量竟和問(wèn)題：一罪→數(shù)罪；
……
第一講刑法論
一、刑法概說(shuō)（刑法=犯罪+刑罰）
（一）刑法的機(jī)能：
、法益保護(hù)機(jī)能（懲治犯罪） ；2、人權(quán)保障機(jī)能（保障犯罪人合法權(quán)利） ；3、規(guī)制機(jī)能（可裁判）與2 之間存在緊張關(guān)系（肖申克救贖算不算脫逃，折中說(shuō)必有側(cè)重：如大方向保人權(quán)，但過(guò)程必?zé)o障礙逃；如保法益，但過(guò)程中無(wú)障礙逃可不追究；結(jié)果相同理由不一）（二）刑法的淵源【NB：不包括司法解釋、立法解釋、學(xué)理解釋】
、刑法典（包括8 個(gè)修正案（∈全人常立法）≠立法解釋（全人常解釋（不可類推）） ）、單行刑法（我國(guó)只有1 個(gè)—→關(guān)于懲治騙購(gòu)?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定）、附屬刑法（我國(guó)沒(méi)有）
二、刑法的解釋（NB:這只是探究合理結(jié)論的途徑、允許的解釋所得結(jié)論不一定都正確； ）
（一）解釋的效力（2008 卷二20）
立法解釋（效力同但≠法律，由全人常）＞司法解釋（兩高）＞學(xué)理解釋（學(xué)術(shù)機(jī)構(gòu)或?qū)W者個(gè)人）：
①刑法修正案（∈刑法的淵源）≠立法解釋（∈立法，立法可以進(jìn)行法律擬制，解釋就不行） 、刑法典中解釋性規(guī)定≠立法解釋（例如刑93 條）
②前兩者屬于正式的刑法解釋有法律效力；學(xué)理解釋屬于非正式、無(wú)法律效力；
（二）解釋的態(tài)度
……
④禁止不均衡、殘虐的刑罰
禁止不均衡的刑罰，是指刑罰應(yīng)與罪行相適應(yīng),重罪重判，輕罪輕判。這表明廣義的罪刑
法定原則可以包含罪刑相適應(yīng)原則。禁止殘虐的刑罰是人道主義（民主主義要求）的要求。
3.社會(huì)主義法治理念在刑法中的體現(xiàn)
第一，依法治國(guó)是社會(huì)主義法治的核心內(nèi)容，罪刑法定是依法治國(guó)在刑法領(lǐng)域的集中體現(xiàn)。
第二,權(quán)力制約是依法治國(guó)的關(guān)鍵環(huán)節(jié),罪刑法定充分體現(xiàn)了權(quán)力制約，包括對(duì)立法權(quán)、司法權(quán)的制
約。
第三，人民民主是依法治國(guó)的政治基礎(chǔ)，罪刑法定同樣以此為思想基礎(chǔ)。
第四，執(zhí)法為民是社會(huì)主義法治的本質(zhì)要求。刑法的機(jī)能之一是保護(hù)國(guó)民的法益，與社會(huì)主義法治
的本質(zhì)要求相符。
(二）罪刑相適應(yīng)原則（罪刑均衡原則）
第5 條：“刑罰的輕重，應(yīng)當(dāng)與犯罪分子所犯罪行和承擔(dān)的刑事責(zé)任相適應(yīng)。”
1、刑罰的尺度=客觀危害性+主觀罪過(guò)性+人身危險(xiǎn)性。
2、具體操作:刑罰應(yīng)與犯罪性質(zhì)、犯罪情節(jié)和人身危險(xiǎn)性相適應(yīng)。
3、程序表現(xiàn)：
（1）制刑上，側(cè)重考慮犯罪性質(zhì),制定協(xié)調(diào)合理的刑罰體系。
（2）量刑上,側(cè)重考慮犯罪情節(jié)，做到重罪重判、輕罪輕判。
（3）行刑上,側(cè)重考慮人身危險(xiǎn)性，合理運(yùn)用減刑、假釋。
……
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